Нашій адвокатській канцелярії регулярно доводиться представляти інтереси клієнтів з Росії. Перелік питань, з якими за допомогою звертаються російські клієнти, доволі широкий. Не останнє місце серед них посідають спори між підприємцями, які ведуть міжнародну економічну діяльність. У цій статті йтиметься про одну велику російську фармацевтичну компанію, у якої виник конфлікт з німецькою компанією – постачальником лікарських засобів. У цьому конфлікті зіткнулися російське «авось» і німецька розважливість аж до порушення німецького законодавства. Нашим адвокатам належало привести все до спільного знаменника – дотримання договірних зобов'язань, навіть якщо договір дозволяв безкарно їх не дотримуватися.
Високі технології – високі доходи
Досудове врегулювання спорів
Перш ніж звертатися до суду з комерційним спором із іноземним контрагентом, варто направити письмову претензію — це не лише вимога багатьох контрактів, а й вагомий аргумент у подальшому процесі.
Наш клієнт – російська фармацевтична компанія – назвемо її «Фармація», – специфіка ведення бізнесу якої полягає в тому, що компанія не має власної роздрібної мережі. Бізнес-стратегія Фармації – укладати зі світовими виробниками новітніх медичних препаратів договори на ексклюзивне представництво в Росії, Україні, Казахстані. Компанія успішно працює за цією схемою від самої появи вільного ринку на пострадянському просторі. Серед партнерів Фармації – найбільші виробники медикаментів у Сполучених Штатах Америки, Франції, Німеччині. До зони відповідальності Фармації в ділових відносинах входило сертифікувати препарати на території їхньої ексклюзивної діяльності, донести інформацію до основних споживачів – медичних установ та аптечних мереж, забезпечувати реалізацію продукту в обсязі, передбаченому договором. Багаторічний досвід, за задумом, мав захистити Фармацію від конфліктних ситуацій із партнерами. А частка доходів Фармації у світовому валовому обороті медикаментів, який фахівці оцінюють у суму понад 1200 мільярдів доларів США, дозволяла мати власну службу висококласних юристів. Але щось пішло не так.
Трагедії маленькі та великі
Основна група сучасних медичних розробок спрямована на вироблення технологій лікування захворювань, які донедавна вважалися невиліковними. Для людини, яка в лікарняній палаті дивиться у вічі вічності, той чи інший фармацевтичний препарат, що дасть полегшення або надію на зцілення, набуває майже релігійного значення. Але механізмом цієї «релігії» є лише науковий та інтелектуальний потенціал і фінансування, фінансування, фінансування тих чи інших досліджень. Якщо шуканий результат знайдено, далі часто йдуть роки клінічних випробувань, щоб мати доведений стабільний результат, дослідити побічний вплив препарату на організм, дізнатися про його сумісність з іншими хімічними сполуками. І якщо на цьому етапі препарат отримує позитивний висновок дослідників, можна приступати до дистрибуції. І всі вкладення в розробку, і клінічні випробування мають якось повернутися інвесторам і, бажано, з прибутком. Цим пояснюється часто дуже висока ціна інноваційних препаратів. Але й за таких цін препарат може бути в дефіциті. Їжа і ліки – вічні потреби людства.
Московська компанія Фармація уклала у 2007 році договір на ексклюзивне поширення в Росії, Україні та Казахстані ультрановітнього на той момент препарату, який використовується при пересадці кісткового мозку. Такі операції переважно роблять при раку крові або кісткового мозку. Якщо раніше проводили забір безпосередньо кісткового мозку з тазових кісток за допомогою спеціальної широкої голки, то завдяки цьому препарату стало можливим отримувати клітини кісткового мозку, що беруть участь у кровотворенні, прямо з крові донора. Для донора ця процедура стала абсолютно безпечною і безболісною. А ось ціна одного флакона засобу, що забезпечує вихід потрібних клітин з кісткового мозку в кров, коштує не одну тисячу євро. Кожен людський біль конвертується в тверду валюту. Такий закон ринку. Але яким був би результат, якби подібні закони не діяли, легко уявити, згадавши загальний рівень медицини в країнах соціалістичного табору.
Дружба дружбою, а справа справою
Фармація активно просувала цей препарат німецького виробництва. Загальна позитивна динаміка щодо онкологічних захворювань у Росії, Україні та Казахстані у поєднанні з ефективністю цього медичного препарату забезпечили йому попит на роки вперед. Що, природно, забезпечувало і позитивну динаміку прибутку Фармації та компанії-виробника. Договір на право ексклюзивної торгівлі між партнерами було укладено строком на десять років. І якщо за цей час у постачальника не виникало нарікань до свого російського партнера, то у Фармації претензій із кожним роком співпраці ставало дедалі більше. Німецький виробник дорогого препарату регулярно зривав терміни поставки або обсяги. І за півроку до закінчення дії договору Фармація повідомила свого німецького партнера, що не має наміру продовжувати його дію. Термін партнерських відносин спливав у листопаді 2017 року.
На початку жовтня, за місяць до закінчення договору, Фармація зробила замовлення на поставку семисот флаконів препарату для трансплантації кісткового мозку. Німецька фірма підтвердила можливість поставки лише чотирьохсот флаконів. Однак і це виявилося виконаним лише наполовину. Пакет замовлень Фармації вкотре тріщав по швах. А це не лише прямі фінансові втрати, а й втрати репутаційні, що, з огляду на специфіку ведення бізнесу з обмеженою кількістю клієнтів, може бути чревате виходом компанії з ринку. Юристи Фармації виставили чергову претензію. У відповідь же отримали вже традиційну відповідь: «Згідно з умовами договору, постачальник за зрив поставок або недотримання їхнього обсягу відповідальності не несе». З огляду на те, що було проведено колосальну роботу з просування препарату, пройдено всі сертифікаційні інстанції, і на те, що наступний ексклюзивний представник уже не нестиме жодних фінансових та організаційних витрат на просування препарату, а особливо образившись на певне хамство з боку багаторічного партнера, керівництво Фармації вирішило звернутися до суду з метою витребувати упущену з вини постачальника вигоду.
Менше – часто краще
Юристи Фармації підготували та надіслали вимогу компанії – виробнику та постачальнику препарату, через якого стався конфлікт, порахувавши всі випадки зриву поставок і недотримання обсягів. Вийшло понад півтора мільйона євро. У підсумку прийшла відповідь: мовляв, за договором фірма практично не несе відповідальності майже за всіма пунктами. Після цього Фармація вже звернулася до нашої канцелярії з проханням представляти її інтереси на території Німеччини та вести справу в суді.
Ознайомившись із договором, наші адвокати були вражені. А викликати цю емоцію в досвідчених охоронців права – це потрібно дуже постаратися. Договір було складено так, що відповідальність за будь-які порушення несла лише Фармація. Німецький виробник зобов'язувався поставляти препарат у визначених обсягах на рік, але от у розділі «Відповідальність сторін» німецька компанія була наче немовля – безвідповідальна. Тому перше запитання, яке ми поставили керівництву компанії, стосувалося того, як же можна було підписати такі умови співпраці. Виявилося, що в компанії довірилися фразі «Там, у договорі, все нормально» юриста компанії, який тоді супроводжував цей контракт. Незабаром той юрист пішов із Фармації, а проблеми залишилися. Єдиним шансом задовольнити інтерес нашого клієнта було оскаржити законність самого договору.
Другий момент стосувався суми позовних вимог. Виходячи з аналізу ділового листування між компаніями-партнерами, перед нашими адвокатами вимальовувалася лише одна реальна сума, яку можна було витребувати як упущену вигоду з вини постачальника. Це двісті тисяч євро, недоотриманих через те, що німецька компанія поставила половинний від підтвердженого нею обсягу лікарських засобів. Російський клієнт просив у цьому питанні застосувати норми німецького права. І якби Росія входила до Європейського Союзу, то на неї поширювалася б дія Закону про захист інвестицій, за яким можна було б вимагати багатомільйонну компенсацію. Але, на жаль... Керівництво Фармації погодилося на зниження суми вимоги, і правовий маховик прийшов у рух.
Адвокати нашої канцелярії попросили компанію-відповідача роз'яснити, чи є договір, укладений з московською компанією, індивідуальним чи типовим. Отримана відповідь дозволила зробити наступні кроки щодо відстоювання законних вимог нашого клієнта. Договір був типовим, з якого юристи берлінських фармацевтів вилучили всі пункти, що стосуються відповідальності їхньої компанії. А це вже підпадало під дію норм, які регулюють у Німеччині договірну сферу, що має суспільне значення.
Адвокати нашої канцелярії склали та подали позов на компенсацію упущеної вигоди. У Цивільному кодексі Федеративної Республіки Німеччина є параграфи 305–310, які регулюють типові договори. Зокрема, у параграфі 307 прописано, що положення типових договорів, які суперечать основним нормам закону або є недостатньо зрозумілими, є нікчемними. У випадку з Фармацією в договорі не було прописано жодної відповідальності постачальника за недотримання договірних зобов'язань – недопоставку, зрив термінів і пов'язаний з цим недоотриманий прибуток, – що суперечить нормам законодавства. Одностороннє зняття з себе відповідальності є непаритетним, і на цій аргументації наші адвокати вибудовують свою стратегію захисту інтересів нашого клієнта в суді.
Що стосується недоотриманого прибутку, його суми, то тут є дві системи розрахунків. В одному випадку потрібен доказ усіх обставин, пов'язаних із можливостями заробітку, які зірвалися з вини третьої особи. Але ця норма більше підходить для фізичних осіб. У випадку з юридичними особами процедура виглядає значно простіше. Суду потрібно лише надати загальну картину ведення бізнесу, і на цій основі скористатися формулою «як це було б за нормального перебігу справ». Нами було запитано мінімальну суму збитків. Але додані до позову договори на поставку цього препарату лікувальним установам у Росії та розкид цін, що існує на ринку, дозволяють суду призначити більшу суму компенсації.
Наразі справа перебуває на судовій стадії. Але адвокати нашої канцелярії не сумніваються у позитивному для нашого клієнта рішенні у цій справі.
Усі права захищені. У разі копіювання та републікації статті посилання на першоджерело є обов'язковим.
АДВОКАТСЬКА КАНЦЕЛЯРІЯ ПРЕДСТАВЛЯЄ ІНТЕРЕСИ КЛІЄНТІВ НА ВСІЙ ТЕРИТОРІЇ НІМЕЧЧИНИ
Усі права захищені. У разі копіювання чи републікації статті посилання на першоджерело обов'язкове.
